Pregúntele a un abogado de empresas emergentes: ¿Cómo debe administrar la equidad del cofundador? Un abogado explica cuándo y cómo formalizar la división de acciones entre fundadores.

El profesor de la Escuela de Negocios de Harvard, Noam Wasserman , determinó que el 65% de las nuevas empresas fracasan como resultado del conflicto de los fundadores. Las empresas emergentes no tienen ni el tiempo ni los recursos para litigar la disolución de sociedades o para dividir la propiedad a medida que cambian las circunstancias. Prevenir y gestionar las disputas de los fundadores es fundamental. Echemos un vistazo a la equidad y algunos posibles problemas relacionados que pueden surgir.

"¿Cuándo y cómo se deben formalizar las divisiones de capital entre los cofundadores?"

¿Respuesta corta? Debe formalizar las divisiones de capital como parte de la incorporación, y debe incorporar lo antes posible.

Muchos cofundadores trabajan juntos durante meses (o más) sin formalizar una división de capital. Pueden discutir la equidad por correo electrónico, verbalmente en persona o no hablar en absoluto, y este es un camino casi seguro hacia las disputas y la decepción. Sin una división de acciones formalizada, hay demasiado margen para malentendidos. Esos malentendidos pueden surgir en el contexto de la eventual formalización de la división de acciones. O puede haber consecuencias por algún otro problema relacionado con el inicio. De cualquier manera, los cofundadores a menudo se quedan con nada más que promesas vagas sobre la equidad que serían demasiado costosas y consumirían mucho tiempo para litigar.

Por supuesto, puede formalizar las divisiones de acciones antes de incorporarse. Pueden existir acuerdos previos a la incorporación, pero por lo general no valen la pena ni el tiempo ni los gastos. Si está dispuesto a gastar dinero en algo tan costoso como un acuerdo previo a la incorporación, debería pasar directamente a la etapa de incorporación. Una de las cosas buenas de la incorporación es que viene con una superposición de derecho corporativo integrado con todo lo que está listo para usar. La mayoría de los abogados en este espacio tienen plantillas para brindarle las cosas básicas que necesita con la incorporación estándar. Un preacuerdo se haría a medida, lo que significa que todo tendría que crearse completamente desde cero. Por lo tanto, puede incurrir fácilmente en costos mayores que simplemente incorporar con un acuerdo de preincorporación. Y, por supuesto, aún correrá con el costo de la incorporación más adelante cuando decida pasar a esa etapa.

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En el mundo de las startups, el tiempo es siempre esencial, por lo que debes incorporarlo tan pronto como puedas permitírselo. Las posibles disputas en torno a las divisiones de capital pueden volverse evidentes rápidamente en el proceso de incorporación, por lo que cuanto antes se incorpore, antes podrá abordar esos problemas.

Al decidir cómo dividir el capital, una cosa a tener en cuenta es que, si bien una división 50/50 puede parecer justa, generalmente no es aconsejable. Esto es algo que los fundadores primerizos tal vez no se den cuenta. ¿La razón? Las divisiones 50/50 pueden crear un punto muerto en la toma de decisiones.

Si un cofundador se resiste, esto podría amenazar la viabilidad del negocio. En virtud del derecho corporativo, por lo general, a menos que se modifique algo por acuerdo, las decisiones se toman por mayoría. Una división 50/50 haría que las acciones corporativas importantes fueran muy difíciles, si no imposibles. En esos casos, la única solución sería disolver la empresa.

¿Cómo decide quién será el accionista mayoritario? Varía. Lo importante es ser realista sobre el papel de cada fundador. Si acepta la propiedad minoritaria, tenga en cuenta que eso significa que podría ser expulsado en cualquier momento. Todo lo que necesite el titular minoritario debe documentarse por escrito en el momento de la incorporación, ya que el titular minoritario técnicamente dependerá del capricho de su cofundador mayoritario. Cualquier acción que no se haya adquirido podría recomprarse en cualquier momento o la propiedad podría diluirse sin muchos recursos. En una salida, las ganancias de los propietarios minoritarios serán, por supuesto, menores que las del propietario mayoritario.

Dicho esto, ser el cofundador de la mayoría no siempre es mejor. En muchos casos, simplemente no es realista suponer que dos o más fundadores son todos igualmente aptos para ser propietarios mayoritarios. Tal vez su cofundador sea una luminaria con el potencial único de hacer que el negocio tenga éxito, de modo que valga la pena para usted correr el riesgo de una posición minoritaria. Tal vez esté involucrado en otros proyectos o empresas que requieren su atención de una manera que le dificulta dedicar la misma cantidad de tiempo a esta empresa que su cofundador. En algunos casos, un cofundador se adapta mejor a la mayoría.

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Puede parecer aterrador ser el titular minoritario, pero mi equipo y yo trabajamos con empresas con varios fundadores todo el tiempo. A la gran mayoría de los cofundadores con participaciones minoritarias les va bien, no son maltratados ni expulsados a pesar de no tener protecciones especiales. Hay muchas buenas razones para aceptar el papel de accionista minoritario, siempre que se tengan expectativas claras y adecuadas.

A medida que su empresa crece, puede haber cambios en las divisiones de capital. Documente esos cambios lo antes posible para minimizar las implicaciones fiscales de los cambios de capital. Una vez que se haya incorporado, las divisiones de acciones deben formalizarse a través de acuerdos de compra de acciones. Las cartas de oferta, o los anexos a acuerdos laborales o acuerdos de consultoría, son insuficientes, ya que en realidad no otorgan equidad formalmente.

En resumen, es mejor incorporar tan pronto como pueda hacerlo, documentar las divisiones de capital a medida que ocurren y formalizar las divisiones a través de acuerdos de compra de acciones. Además, considere cuidadosamente qué cofundador es el más adecuado para un puesto mayoritario y asegúrese de que el accionista minoritario esté preparado para los riesgos asociados con ese puesto.

La información contenida en este artículo se proporciona solo con fines informativos y no debe interpretarse como asesoramiento legal sobre ningún tema. No debe actuar o abstenerse de actuar sobre la base de cualquier contenido incluido en este artículo sin buscar asesoramiento legal o profesional.

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