¿Qué debe hacer con las acciones no adquiridas de ex empleados? Un abogado especializado en derecho de empresas emergentes explica cómo administrar las acciones no invertidas y aborda la diferencia entre acciones y opciones sobre acciones.

Al prevenir y gestionar las disputas de startups, me he encontrado con cierta confusión entre los fundadores con respecto a las acciones no invertidas, específicamente cómo y cuándo recomprarlas. La respuesta es algo compleja, así que comencemos con lo básico.

Acciones frente a opciones sobre acciones

A menudo, cuando los fundadores en etapa inicial (particularmente los fundadores primerizos) piensan en la equidad, piensan en otorgar opciones sobre acciones. Esto no es de extrañar. Para muchos en el mundo de las startups, su única experiencia real en la obtención de acciones es recibir opciones sobre acciones como empleados de una empresa más grande. La realidad es que la mayoría de las empresas emergentes deberían otorgar acciones y no opciones sobre acciones.

¿Cual es la diferencia?

Una opción sobre acciones no es una acción en absoluto. Es un derecho a comprar acciones a un precio predeterminado (el "precio de ejercicio" o "precio de ejercicio"). Ese precio debe ser el valor justo de mercado de las acciones en la fecha de concesión.

Las opciones sobre acciones están sujetas a las regulaciones de la Sección 409A del Código de Rentas Internas. Esas regulaciones son complicadas y, si no se siguen, pueden dar lugar a sanciones importantes. El incumplimiento de la Sección 409A también puede plantear problemas de diligencia. Lo último que desea ver es un inversionista o adquirente que insiste en cancelar la concesión de opciones debido al incumplimiento de la Sección 409A.

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Concesión de acciones

En el momento de la formación y en los meses siguientes (suponiendo que la empresa no haya ganado un valor medible), es probable que el valor de una acción de las acciones de la empresa sea cercano a cero. En lugar de incurrir en el gasto y la molestia de emitir opciones sobre acciones, simplemente puede otorgar acciones.

Cuando otorga acciones, el empleado u otro proveedor de servicios tiene que pagar el valor justo de mercado de las acciones o ese valor se trata como ingreso imponible. Pero dado que el precio de las acciones sería bajo en las primeras etapas, esto no presenta una carga financiera.

Quizás se pregunte por qué debería emitir opciones. En el futuro, cuando el precio de sus acciones no sea trivial, puede resultar demasiado caro emitir acciones a los empleados. O el empleado no querrá gastar tanto dinero de su bolsillo o, si la empresa quiere otorgar una subvención total sin pago, el impacto fiscal sería demasiado alto.

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Adquisición de acciones frente a adquisición de opciones

Cuando otorga capital social a empleados y otros proveedores de servicios, uno de los primeros pensamientos son los acuerdos de consolidación. La adquisición de derechos funciona de manera diferente cuando se trata de acciones u opciones.

Para las opciones, el concepto es muy simple. Dado que las opciones son un derecho a comprar acciones, un empleado tiene derecho a comprar una cantidad específica de acciones cuando esa opción se consolida. Si la opción deja de otorgarse, el empleado pierde el derecho a ejercer la opción con respecto a la porción no otorgada.

En el caso de las acciones, la consolidación funciona de manera bastante diferente. En un escenario ideal, cuando emite acciones sujetas a consolidación, emite todas las acciones el primer día. Sin embargo, la empresa se reserva el derecho de recomprar las acciones no invertidas al precio de emisión original (tal vez 0,00001 dólares por acción). A medida que las acciones se consolidan, el derecho de la empresa a recomprar las acciones adquiridas caduca.

Esto significa que, en situaciones en las que un empleado solo obtiene acciones a medida que se consolidan, esa persona pagará (o tributará) el valor justo de mercado (FMV) de las acciones en cada fecha subsiguiente de consolidación.

A medida que aumenta el valor justo de mercado, ese valor aumentará. Y de repente, cada fecha de consolidación resultará en un gran impacto fiscal o en un gran gasto de bolsillo para las acciones que se adjudiquen.

Al emitir las acciones directamente, sujeto al derecho de recompra de la compañía, un empleado puede fijar un valor justo de mercado bajo en la fecha de concesión con respecto a todas las acciones, siempre que el empleado presente una elección 83 (b) oportuna ante el IRS. Si, como fundador, está interesado en recomprar acciones no invertidas en el futuro, tenga en cuenta que esto solo se aplica si emite acciones en lugar de opciones.

¿Cómo eliges cuál conceder? Realmente depende de la posición única de cada empresa. Como se mencionó, la concesión de acciones es un enfoque sencillo y supone una carga financiera menor para la empresa. Pero otorgar opciones puede evitar problemas en el futuro en caso de que sus acciones se vuelvan demasiado caras para emitirlas a los empleados. Es una cuestión de lo que su empresa es capaz de hacer ahora frente a lo que podría suceder en el futuro.

La información contenida en este artículo se proporciona solo con fines informativos y no debe interpretarse como asesoramiento legal sobre ningún tema. No debe actuar o abstenerse de actuar sobre la base de cualquier contenido incluido en este artículo sin buscar asesoramiento legal o profesional.

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